怎么區分個(gè)體、個(gè)人獨資和一人有限責任公司？
近年來(lái)，大眾創(chuàng )業(yè)和創(chuàng )新蓬勃發(fā)展。自然人想創(chuàng )業(yè)應該選擇什么樣的載體？個(gè)體工商戶(hù)、個(gè)人獨資企業(yè)還是一人有限責任公司？
01定義
1、個(gè)體工商戶(hù)
根據《中華人民共和國民法典》的規定，在法律允許的范圍內從事工商經(jīng)營(yíng)的公民為個(gè)體工商戶(hù)。個(gè)體工商戶(hù)的債務(wù)，由個(gè)人經(jīng)營(yíng)的，由個(gè)人財產(chǎn)承擔；由家庭經(jīng)營(yíng)的，由家庭財產(chǎn)承擔。個(gè)體工商戶(hù)對債務(wù)承擔無(wú)限責任，不具有法人資格。
2、個(gè)人獨資企業(yè)
根據《獨資企業(yè)法》第二條，獨資企業(yè)是指由自然人投資設立的經(jīng)營(yíng)實(shí)體，其資產(chǎn)歸投資人個(gè)人所有，其個(gè)人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無(wú)限責任。個(gè)人獨資企業(yè)不具有法人資格。
3、一人有限責任公司
根據《公司法》的相關(guān)規定，一人有限責任公司是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)公司股東的有限責任公司。一人有限責任公司以其出資額為限對公司債務(wù)承擔有限責任。具有法人資格。
02異同
1、法律性質(zhì)
(一)個(gè)體企業(yè)
從個(gè)體工商戶(hù)的定義可以看出，個(gè)體工商戶(hù)在法律性質(zhì)上仍然是自然人。正因如此，《民法通則》關(guān)于個(gè)體工商戶(hù)的規定被列在第二章“自然人”中。依法在市場(chǎng)監督管理部門(mén)登記的從事工商經(jīng)營(yíng)的自然人具有特殊的民事行為能力，如能夠實(shí)施動(dòng)產(chǎn)浮動(dòng)抵押等一般自然人無(wú)法實(shí)施的商業(yè)活動(dòng)。
(二)個(gè)人獨資企業(yè)
顧名思義，個(gè)人獨資企業(yè)首先屬于“企業(yè)”。其次，根據《民法通則》的規定，個(gè)人獨資企業(yè)是法律性質(zhì)的非法人組織，即雖不具有法人資格，但可以依法以自己的名義從事民事活動(dòng)的組織。因此，個(gè)人獨資企業(yè)是非法人企業(yè)。
(三)一人有限責任公司
一人有限責任公司作為公司，在法律性質(zhì)上屬于法人，同時(shí)由于公司是“企業(yè)”的一種形式，與個(gè)人獨資企業(yè)及非法人企業(yè)不同，一人有限責任公司是法人企業(yè)。
2、出資方式
(一)個(gè)體企業(yè)
個(gè)體工商戶(hù)本質(zhì)上是自然人，因此個(gè)體工商戶(hù)的財產(chǎn)與其經(jīng)營(yíng)者沒(méi)有區別。有鑒于此，《個(gè)體工商戶(hù)登記管理辦法》對個(gè)體工商戶(hù)的投資方式不作登記。
(二)個(gè)人獨資企業(yè)
《全資企業(yè)登記管理辦法》規定，全資企業(yè)出資額和出資方式需要登記，但不受限制。根據民商事領(lǐng)域“未經(jīng)法律明確禁止許可”的原則，周舟認為個(gè)人獨資企業(yè)的投資方式?jīng)]有限制。
(三)一人有限責任公司
根據《公司法》的規定，“一人有限責任公司的股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣計價(jià)并依法轉讓的非貨幣資產(chǎn)出資；但法律、行政法規規定不能作為出資的財產(chǎn)除外。”
3、經(jīng)營(yíng)管理主體
(一)個(gè)體企業(yè)
根據《個(gè)體工商戶(hù)登記管理辦法》的規定，個(gè)體工商戶(hù)的經(jīng)營(yíng)主體可以是個(gè)人，也可以是家庭。家族企業(yè)的，應當同時(shí)備案參與經(jīng)營(yíng)的家族成員的姓名。
(二)個(gè)人獨資企業(yè)
根據《獨資企業(yè)法》的規定，獨資企業(yè)的投資者可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘請他人負責企業(yè)事務(wù)管理。由此可見(jiàn)，個(gè)人獨資企業(yè)的所有權和經(jīng)營(yíng)權可以分離，這更符合現代企業(yè)制度的特點(diǎn)。
(三)一人有限責任公司
一人有限責任公司作為公司，自然有董事會(huì )、執行董事、經(jīng)理等管理機構，使所有權和經(jīng)營(yíng)權分離。
4、債務(wù)承擔主體
法律是一系列的規則，通常需要通過(guò)一個(gè)系統來(lái)執行。
(一)個(gè)體企業(yè)
《民法通則》明確規定:“由個(gè)人經(jīng)營(yíng)的個(gè)體工商戶(hù)的債務(wù)，以個(gè)人財產(chǎn)承擔；家族企業(yè)，要承擔家族財產(chǎn)；不能區分的，由家庭財產(chǎn)負擔。”可見(jiàn)，個(gè)體工商戶(hù)的經(jīng)營(yíng)主體決定了其負債主體。
(二)個(gè)人獨資企業(yè)
從個(gè)人獨資企業(yè)的定義可以看出，投資者應以其個(gè)人財產(chǎn)對個(gè)人獨資企業(yè)的債務(wù)承擔無(wú)限責任。但《個(gè)人獨資企業(yè)法》也規定，投資者在申請企業(yè)設立登記時(shí)明確以家庭財產(chǎn)作為個(gè)人出資的，應當以家庭財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無(wú)限責任。
(三)一人有限責任公司
一人有限責任公司作為法人，以其全部財產(chǎn)對公司債務(wù)承擔責任，股東只需以其認繳的出資額為限對公司承擔責任。然而，與兩個(gè)或兩個(gè)以上股東的公司相比，一人有限責任公司的財產(chǎn)容易與股東的財產(chǎn)混淆。因此，《公司法》規定:“一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務(wù)承擔連帶責任。”
5、設立分支機構
(一)個(gè)體企業(yè)
個(gè)體工商戶(hù)不能設立分支機構，因為他們本質(zhì)上是自然人。因此，雖然2011年對《個(gè)體工商戶(hù)條例》進(jìn)行了修訂，取消了個(gè)體工商戶(hù)從業(yè)人數限制(以前只有一兩個(gè)幫工，三五個(gè)學(xué)徒)，但由于無(wú)法設立分支機構，個(gè)體工商戶(hù)的規模普遍較小。
(二)個(gè)人獨資企業(yè)
《個(gè)人獨資企業(yè)法》明確規定個(gè)人獨資企業(yè)可以設立分支機構。分公司的民事責任由設立分公司的個(gè)人獨資企業(yè)承擔。因此，一般來(lái)說(shuō)，個(gè)人獨資企業(yè)的規模大于個(gè)體工商戶(hù)。
(三)一人有限責任公司
根據《公司法》，一人有限責任公司也可以設立分公司。由于分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。
6、投資者變更
(一)個(gè)體企業(yè)
個(gè)體工商戶(hù)雖然可以使用名稱(chēng)(由行政區劃、店名、行業(yè)、組織形式依次組成)，但并不意味著(zhù)除自然人外還有新的主體，因此不存在轉讓個(gè)體工商戶(hù)或變更投資人的可能。如果原投資人通過(guò)轉讓營(yíng)業(yè)執照等方式讓家庭成員以外的第三方實(shí)際經(jīng)營(yíng)。，根據《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》規定，對外登記的經(jīng)營(yíng)者需要與實(shí)際經(jīng)營(yíng)者共同承擔民事責任。
(二)個(gè)人獨資企業(yè)
《外商獨資企業(yè)登記管理辦法》規定:“外商獨資企業(yè)變更出資人名稱(chēng)、住所、出資額、出資方式的，應當自變更之日起15日內向原登記機關(guān)申請變更登記。”因此，個(gè)人獨資企業(yè)可以改變投資者。
(三)一人有限責任公司
投資者有權將其在一人有限責任公司的部分或全部股權轉讓給其他第三方。因此，一人有限責任公司也可以變更投資人。
7、清算要求
(一)個(gè)體企業(yè)
個(gè)體工商戶(hù)本質(zhì)上是自然人而非企業(yè)，因此當其不再從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)時(shí)，可以直接到登記機關(guān)辦理注銷(xiāo)登記，無(wú)需辦理清算手續。
(二)個(gè)人獨資企業(yè)
與個(gè)體工商戶(hù)不同，《個(gè)人企業(yè)法》規定:“個(gè)人獨資企業(yè)解散時(shí)，投資人自行清算或者債權人申請人民法院指定清算人進(jìn)行清算。”清算結束后，我們可以辦理個(gè)人獨資企業(yè)的注銷(xiāo)手續。但需要注意的是，根據《個(gè)人企業(yè)法》規定，個(gè)人獨資企業(yè)解散后五年內，債權人要求原出資人償還其存續期間債務(wù)的，由原出資人承擔償還責任。
(三)一人有限責任公司
與個(gè)人獨資企業(yè)一樣，一人有限責任公司也要經(jīng)過(guò)清算程序才能注銷(xiāo)。不同的是《公司法》沒(méi)有規定原出資人在公司解散后一定期限內對公司債務(wù)承擔責任。但公司解散、清算、注銷(xiāo)后，在實(shí)踐中，市場(chǎng)監管部門(mén)通常要求投資者在注銷(xiāo)時(shí)簽署擔保，并對公司的未償債務(wù)承擔責任。
8、所得稅
(一)個(gè)體企業(yè)
根據《個(gè)體工商戶(hù)個(gè)人所得稅計算辦法》的有關(guān)規定，個(gè)體工商戶(hù)應就其經(jīng)營(yíng)所得繳納個(gè)人所得稅，其中“經(jīng)營(yíng)所得”為各納稅年度總收入扣除成本、費用和損失后的應納稅所得額。超額累進(jìn)稅率5%至35%適用于營(yíng)業(yè)收入；不繳納個(gè)人所得稅，年營(yíng)業(yè)收入不超過(guò)3萬(wàn)元。納稅人為其投資人的個(gè)體工商戶(hù)，應在每月或季度終了后15日內向稅務(wù)機關(guān)報送納稅申報表，并預繳稅款；最終結算應在次年3月31日前辦理。根據是否符合《個(gè)體工商戶(hù)管理暫行辦法》規定的設置賬簿標準，個(gè)體工商戶(hù)的稅收征收方式分為查賬征收和核定征收。
(二)個(gè)人獨資企業(yè)
根據《國務(wù)院關(guān)于外商獨資企業(yè)和合伙企業(yè)所得稅征收問(wèn)題的通知》，外商獨資企業(yè)投資者的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得，按照個(gè)體工商戶(hù)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得征收個(gè)人所得稅。不同的是《個(gè)人獨資企業(yè)法》明確規定“個(gè)人獨資企業(yè)應當依法設置會(huì )計賬簿、進(jìn)行會(huì )計核算”，因此個(gè)人獨資企業(yè)的計稅方法是以查賬征收為原則，除非個(gè)人獨資企業(yè)不具備查賬征收的條件。
(三)一人有限責任公司
與個(gè)體工商戶(hù)和個(gè)人獨資企業(yè)不同，一人有限責任公司應按25%的稅率繳納企業(yè)所得稅。此外，一人有限責任公司向股東分紅，股東轉讓公司股權的，股東應當就相應的分紅所得和轉讓所得分別繳納個(gè)人所得稅，稅率為20%。
03優(yōu)與劣
1、個(gè)體工商戶(hù)
(1)優(yōu)勢
注冊程序簡(jiǎn)單，成本低，操作相對靈活。
(2)缺點(diǎn)
信用和知名度低于公司，不可轉讓?zhuān)徊荒荛_(kāi)分店，因為個(gè)體戶(hù)只能有一個(gè)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所，一個(gè)人只能注冊一個(gè)個(gè)體戶(hù)；沒(méi)有股份這種東西，也沒(méi)有投資人愿意合伙投資個(gè)體戶(hù)。
2、個(gè)人獨資企業(yè)
(1)優(yōu)勢
易于創(chuàng )建。無(wú)需與他人協(xié)商，注冊資金少；運營(yíng)固定成本低。比如政府對其監管很少，對其規模沒(méi)有限制，企業(yè)內部更容易協(xié)調；無(wú)需繳納企業(yè)所得稅。
(2)缺點(diǎn)
業(yè)主對企業(yè)債務(wù)承擔無(wú)限責任，有時(shí)企業(yè)的損失會(huì )超過(guò)業(yè)主對企業(yè)的初始投資，需要其他個(gè)人財產(chǎn)來(lái)償還債務(wù)；企業(yè)的壽命以所有者的壽命為準；很難從外部獲得大量資金用于運營(yíng)。
3、一人有限責任公司
(1)優(yōu)勢
降低投資風(fēng)險:對投資者最有吸引力的是讓投資者承擔有限責任；提高公司競爭力，一個(gè)人可以當大股東、董事長(cháng)、總經(jīng)理、財務(wù)總監。這樣既能避免股東意見(jiàn)不合、債務(wù)糾紛等問(wèn)題，又能在經(jīng)營(yíng)理念和運行機制上更加靈活便捷。比如，如果能省去股東會(huì )、董事會(huì )的繁瑣程序，股東就可以直接參與公司的經(jīng)營(yíng)運作，靈活快速地做出決策。
(2)缺點(diǎn)
不利于債權人保護，一人有限責任公司的股東和股本都是獨一無(wú)二的，因此具有特殊性。公司經(jīng)營(yíng)不善時(shí)，公司唯一股東以自身利益為重，通過(guò)轉移財產(chǎn)保護自身利益，損害債權人利益；逃避侵權責任、嚴重侵害消費者權益或者損害一人有限責任公司員工或者他人生命健康等。然而，與巨額賠償相比，公司的財產(chǎn)非常有限。在有限責任原則下，受害人遭受的人身傷害和財產(chǎn)損失往往得不到保障。每年提供審計報告是必要的，因為一人公司不受其他股東利益的限制。為了提高公司會(huì )計報表的可信度，有必要將會(huì )計師事務(wù)所審計的報表作為政府監管的法定內容?！豆痉ā返诹l規定，一人有限責任公司應當在每一會(huì )計年度終了時(shí)編制財務(wù)會(huì )計報告，由會(huì )計師事務(wù)所審計。
